Las empresas suelen contratar a un ciudadano extranjero que necesita un patrocinio para la visa porque no pueden encontrar un trabajador estadounidense con esas habilidades, que con frecuencia se encuentran en los campos de la ciencia, la tecnología, la ingeniería y las matemáticas (STEM). Sin embargo, el patrocinio de la visa conlleva costos significativos para el empleador. Los empleadores pueden recuperar una parte de los honorarios de patrocinio de inmigración implementando lo que se denominan cláusulas de “recuperación” en sus contratos de trabajo. Las cláusulas de recuperación son cláusulas en los contratos de trabajo que, en caso de que el empleado renuncie antes de una fecha determinada, requieren que el empleado reembolse al empleador una parte de los costos o honorarios asociados con el patrocinio de su visa.
No todas las tasas de visado se pueden recuperar
Pero primero, es importante entender qué honorarios y costos de patrocinio son potencialmente recuperables y cuáles tienen prohibido ser “recuperados”.
- Petición H-1B:Debido a que estas visas tienen un salario prevaleciente establecido por el Departamento de Trabajo de los EE. UU. (DOL), un empleador H-1B no puede recuperar los honorarios de abogados ni las tarifas de presentación gubernamentales utilizadas para obtener la aprobación de la petición H-1B por parte del Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los EE. UU. (USCIS).
- Otras visas:La misma restricción se aplica a la visa E-3 de Australia y a las visas H-1B1 de Singapur/Chile, así como a las visas H-2A, H-2B y J-1.
- Patrocinio de Certificación Laboral PERM para Residencia Permanente:PERM es el método más común que utiliza un empleador para patrocinar a un empleado extranjero para obtener la residencia permanente (tarjeta verde). Se realiza mediante la contratación y demostrando al Departamento de Trabajo que ningún trabajador estadounidense calificado solicitó el puesto. El empleador debe pagar todos los honorarios y costos asociados con el proceso PERM.
- Petición de inmigrante I-140:Después de que el DOL certifique la solicitud PERM y acuerde que no hay ningún trabajador estadounidense calificado disponible, el empleador debe presentar una petición de inmigración I-140 ante el USCIS. Los honorarios y costos de los abogados por la I-140 pueden ser recuperados. El propósito de la petición de inmigración I-140 es que el empleador demuestre al USCIS que el ciudadano extranjero tiene la educación, la experiencia y las habilidades especiales requeridas descritas en la presentación de PERM ante el DOL. Además, la I-140 incluye documentos financieros que demuestran que el empleador tiene la capacidad de pagar el salario ofrecido.
- Presentación del Formulario I-485 para Ajuste de Estatus a Residente Permanente:El empleador puede recuperar las tarifas y los costos asociados con la solicitud de ajuste de estatus I-485 (tarjeta verde).
Consejos prácticos
- Todavía a voluntad: Las cláusulas de recuperación deben constar por escrito. También deben indicar que el empleo sigue siendo voluntario, si corresponde.
- Cheque de pago final:La mayoría de los estados, incluida California, no permiten que un empleador deduzca nada de un último cheque de pago sin el consentimiento expreso del empleado. Esto incluye los honorarios y costos de conformidad con la disposición de recuperación.
- Disuasión: Dado que un empleador no puede recuperar el dinero del último cheque de pago y demandar a un ex empleado para cobrar el monto en controversia no siempre es práctico, una cláusula de recuperación se puede utilizar como medida disuasoria para una salida anticipada.
Para obtener orientación adicional, comuníquese con su abogado de Sheppard Mullin.